◎ 周美瑩律師(勞動視野法律諮詢義務律師)
【爭議經過與問題】 我於銀行業從事櫃檯辦理業務，因先前罹病造成視力損失，因此於去年領有視力輕度殘障手冊。 院方人事室卻說目前現任員工致殘障無條款可轉殘障編缺，故一直無法受到保護。病後復職一直 因視力損失無法勝任櫃台辦理業務工作，所以公司將我調到電話行銷專員職務，我一直勝任得宜 。主管近來卻一直要我輪櫃台辦理業務實為我視力所無法承擔，主管卻說如果我不能配合輪調櫃 台辦理就屬不適任現職工作，恐需離職。 我想請問：主管是否有權將我調動或是逼我退休、離職?
【勞動視野協會之諮詢法律意見如下】
一、雇主要求勞工從現職調回櫃檯收銀有違法的可能：
(一) 勞基法第10條之1規定，雇主調動勞工工作，不得違反勞動契約之約定，並應符合下列原則：一、基於企業經營上所必須，且不得有不當動機及目的。但法律另有規定者，從其規定。二、對勞工之工資及其他勞動條件，未作不利之變更。三、調動後工作為勞工體能及技術可勝任。四、調動工作地點過遠，雇主應予以必要之協助。五、考量勞工及其家庭之生活利益。
(二) 承上，依您所述，您現在擔任的工作並無任何不能適應或不能勝任的情形，雇主要求勞工輪調其他職務，首先必須是企業經營所必須，縱然認為勞工輪調工作職務是企業經營所必須，雇主調動勞工的工作職務，依上開勞基法第10條之規定，調動後的職務必須是勞工體力及技術能夠勝任的，雇主明知勞工視力無法勝任櫃檯收費工作，仍然強行要求勞工調動職務，即有違反上開勞基法規定之情形。
二、雇主不得因勞工不能勝任櫃台收費工作將勞工予以解僱：
(一)勞基法第11條規定，非有左列情事之一者，雇主不得預告勞工終止勞動契約：一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更，有減少勞工之必要，又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。
(二)上開勞基法第11條所謂「勞工對於所擔任之工作確不能勝任」，據最高法院96年度台上字第2630號民事判決的見解，必須要符合「最後手段性」。也就是說，雇主必須先嘗試對勞工做教育訓練，或指派其他較工作簡易的工作給勞工，窮盡一切辦法之後，勞工仍然不能勝任工作的時候，雇主才能將之解僱。
(三)但依來信所述，勞工足以勝任現在的工作內容，因此雇主倘若依勞基法第11條第5款將勞工解僱，其解僱行為應不合法。
三、諮詢建議
(一) 請勞工絕對不要簽下任何自願離職或自請退休的類似文件。
(二) 倘若雇主堅持下人事令要求調動工作，請以存證信函通知雇主其調動不合法，表明拒絕之意，並繼續到原工作崗位上服勞務，如果雇主拒絕勞工在原工作崗位上服勞務，請勞工設法留下雇主拒絕的證據(錄音、錄影等)，以備將來可能的訴訟之需。
(三) 倘若雇主以勞工不能勝任工作為由將勞工解僱，也請以存證信函通知雇主其解僱不合法，並繼續到原工作崗位上服勞務，如果雇主拒絕勞工在原工作崗位上服勞務，請勞工設法留下雇主拒絕的證據(錄音、錄影等)，以備將來可能的訴訟之需。
(四) 不論是違法的職務調動或是違法的解僱，勞工都可以向地方政府勞工局申請勞資爭議調解，調解不成可向法院提出確認僱用關係存在之訴訟。